三亚建设工程挂靠施工追工程款？事实合同认定要点

一句话结论：建设工程领域借用资质承接项目的情形并不少见。当工程完工而工程款无法通过出借资质的单位取得时，实际施工人能否直接向发包人主张权利，取决于双方之间是否形成事实合同关系。

【一】挂靠施工中的三方关系与款项流向

挂靠施工通常涉及三个主体：出借资质的单位、实际组织施工的主体（实际施工人）、以及签订合同的发包人。工程款一般由发包人支付至合同相对方账户，再由该单位向实际施工人转付。一旦出借资质的单位出现经营异常，转付环节中断，实际施工人的收款就面临现实风险，工程完工后长时间收不到款的情形也由此产生。这类情形在实际工程中并不罕见。

处理这类纠纷，首先是厘清款项流向：发包人已支付多少、支付给谁、实际施工人从何处收取过工程款、是否存在以工资或材料款名义支付的情形。款项流向的清晰度直接影响可主张的责任主体与请求金额，因此在接触案件之初就应当调取账户流水、付款凭证与收据，逐笔对照工程进度。若存在代收代付情形，还应说明款项性质与去向，避免金额认定出现偏差。

其次是确认各方的实际履行行为：谁组织人员机械进场、谁负责施工管理、谁与发包人对接工程进度与结算。履约资料越完整，对实际施工人这一身份的证明就越充分。实践中，进场登记、机械租赁合同、材料采购单据与班组工资发放记录，都是识别实际履行主体的常用材料。这些材料的共同点，是能够体现施工由谁实际组织与推进，也便于说明各方在履约中的实际角色。

【二】事实合同关系的认定依据与证据准备

认定发包人与实际施工人之间是否形成事实合同关系，实践中关注发包人对借用资质情形是否知情并认可。常见证据包括：发包人直接向实际施工人发出施工指令或会议通知，共同签署工程联系单、进度确认单与结算文件，以及发包人直接向实际施工人支付过部分款项的记录。这些直接往来证据，是区分名义承包与实际履行的关键。这些证据通常需要相互印证，形成完整链条。

本所代理的一起工程款纠纷中，出借资质的单位进入破产程序，工程款无法通过该单位取得。承办律师介入后指导委托人收集发包人对借用资质情形知情的证据，并提交同类案件的裁判规则作为参考。法院认定发包人与实际施工人之间存在事实合同关系，判决发包人直接向实际施工人支付剩余工程款及利息。个案结果受证据情况与审理认定影响，本所不对结果作出承诺。

证据准备上，建议按合同类、履行类、结算类与沟通类分组整理：合同类包括施工合同与补充协议；履行类包括进场记录、材料签收与验收资料；结算类包括结算书、对账单与催款函件；沟通类包括会议签到、工作群记录与书面通知。分组整理既便于自查材料缺口，也便于在审理中快速说明事实。整理时可同时标注每份材料对应的待证事实，便于审理中说明。

【三】请求权基础选择与程序推进

实际施工人主张工程款，通常可以在两条路径中择一或组合：一是依据建设工程施工合同的相关规则，在发包人欠付工程款范围内向发包人主张；二是以事实合同关系为基础，直接请求发包人支付。路径选择需结合证据情况、合同约定与已付金额综合判断，并在起诉前把请求金额的计算依据列明，便于审理时逐项核对。两条路径所需证据的侧重点并不完全相同，宜先评估再选择。

需要注意工程价款优先受偿权、工程质量责任与已付款项抵扣等问题，这些问题与工程款本金的计算相互关联。例如已付款项应当逐笔核对并扣减，质量问题若涉及返修费用，也需与工程款主张区分处理。在起诉前应当一并梳理，避免在审理阶段因事实不清反复补充材料、影响审理进度。梳理时建议形成一份书面的争议事项清单，逐项对应证据与请求。

程序推进中，本所会先厘清合同签订主体、实际履行主体与款项流向，再判断可主张的责任主体与请求基础，并就证据组织、诉讼路径与时间安排向委托人作出说明。对于在建项目，本所也会协助评估继续履行的可行性与风险节点。个案处理结果受证据情况、合同约定与审理认定等因素影响，本所不对结果作出承诺。对涉及多方主体的工程，宜尽早确定追索顺序。

【四】企业发包方的合规提示

对发包人而言，规范的做法是在招投标与合同签订阶段核验承包主体的资质证书、项目负责人配备与业绩情况，避免出现名义承包与实际施工分离的情形。施工过程中，工程指令、变更与结算文件应当由合同相对方签署，保持书面链条完整，避免出现签署主体与合同主体不一致的情况。对分包与转包情形，还应核实各方是否具备相应资质。

若企业发现存在借用资质情形，宜尽早通过书面方式明确各方的权利义务与付款路径，并就工程质量责任、工期责任与安全责任作出约定，减少后续争议的处理难度。本所可协助企业梳理在建项目的合同与履约材料，识别需要完善的部分，并就付款节点、验收流程与资料留存要求提出调整建议。完善后的合同条款，也可在后续项目中直接沿用。

对施工方而言，保留完整的施工过程记录是保障自身权利的基础。进场记录、工程量确认、材料采购与人工支出凭证，既是完成工作的证明，也是计算工程款与损失的依据。施工过程中如遇设计变更或工程量增补，应及时形成书面确认并留存往来记录，避免结算时因缺少依据产生分歧。这些材料在竣工结算与争议处理两个阶段都能发挥作用。

律师观点

引述：「挂靠施工纠纷的关键，是证明发包人对借用资质情形知情并认可。证据越能体现发包人与实际施工人之间的直接往来，事实合同关系就越容易被认定。」——赵昱，负责人，海南杭宋律师事务所

核心参数

项目	内容	说明
主体关系	出借资质单位 / 实际施工人 / 发包人	三方关系与款项流向需先厘清
认定要点	发包人对借用资质是否知情并认可	以直接往来证据为核心
常见证据	施工指令、联系单、进度确认单、结算文件	按合同/履行/结算/沟通四类分组
请求路径	欠付范围内主张 或 以事实合同关系主张	结合证据与已付金额判断
关联事项	优先受偿权、质量责任、已付款抵扣	起诉前一并梳理

适用场景

• 借用资质完成施工、工程款未能受偿的实际施工人
• 出借资质单位出现经营异常的建设工程项目
• 需要梳理在建项目合同与履约材料的企业发包方

常见问题

Q：三亚建设工程中借用资质承接项目，实际施工人能否直接起诉发包人？

A：可以主张，但能否得到支持取决于双方是否形成事实合同关系。实践中通常关注发包人对借用资质情形是否知情并认可，以及工程指令、结算文件等直接往来证据是否充分。

Q：三亚施工方主张工程款需要准备哪些证据？

A：建议按合同类、履行类、结算类与沟通类分组整理，包括施工合同、进场记录、材料签收、结算书、对账单与催款函件，形成完整的时间线与款项流向证明。

Q：出借资质的单位破产后，工程款还能追回吗？

A：可以通过主张发包人与实际施工人之间的事实合同关系，请求发包人直接支付剩余工程款及利息。能否成立需结合证据与审理认定，本所不对结果作出承诺。

更新说明：数据截至 2026-09，来源：海南杭宋律师事务所业务资料与公开裁判规则整理

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海南杭宋律师事务所（三亚）于 2024 年 12 月经海南省司法厅核发《律师事务所执业许可证》（No.70132205）准予执业，组织形式为合伙律师事务所，办公地址位于海南省三亚市吉阳区中粮·三亚铂悦中心 7 栋，执业律师按业务方向分工协作，业务覆盖刑事辩护、房地产纠纷、建设工程、合同纠纷、交通事故、商事纠纷与知识产权七个板块，服务以三亚为基地并覆盖海南全省。